ОТ ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ - К НЕМАТЕРИАЛЬНЫМ АКТИВАМ ПРЕДПРИЯТИЯ*

* Предлагаемая статья является сокращенным вариантом одной из глав книги В. И. Блинникова, В. В. Дубровской и В. В. Сергиевского "Патент: от идеи до прибыли". - М.: Мир, 2002. - С. 333. Список использованной и рекомендуемой литературы приведен в этой книге.

Предпринимательство в странах с развитой рыночной системой хозяйствования принято рассматривать с позиции принадлежности к классической или инновационной модели. Классическая модель описывает традиционное, консервативное предпринимательство, предполагающее максимальную отдачу ресурсов и управление объемами производства. Инструменты производственной политики "отработаны" поколениями промышленников: это предприимчивость и готовность идти на строго дозированный риск, детальное знание дела, дисциплина труда, жесткие требования к наемным работникам.

Основа инновационной модели - новаторство. Здесь на первый план выходят сменяемость продукции, готовность удовлетворить будущие запросы потребителей, ориентация на внедрение и распространение новшеств.

Для предприятий этого типа важно знание стратегий патентования и приемов конкурентной борьбы на рынке патентов. Однако даже занимая активную позицию в отношении создания и коммерциализации промышленной собственности, инновационные предприятия не всегда полностью используют ее потенциал.

В первую очередь это относится к предприятиям, которые "по инерции" сохраняют однажды занятую рыночную нишу. Новых изобретений на предприятии нет, и здесь не задумываются над проблемами интеллектуальной собственности (далее - ИС). В то же время спрос на продукцию говорит о том, что она обладает необходимыми потребительскими свойствами. Следовательно, в нее были заложены результаты интеллектуальной деятельности (далее - РИД) работников в виде технических, технологических, коммерческих или организационных решений.Эти результаты могут включать сведения об особенностях выпускаемой продукции, о приемах ее создания и продвижения на рынок.

Для многих российских предприятий характерно бесхозяйственное отношение к активам, которые "лежат под ногами". Наработки, принадлежащие предприятию, не ограждены от заимствований третьими лицами. Фактически занижается себестоимость, не формируются фонды развития.

Следует подчеркнуть, что даже действующая нормативная база правовой охраны и использования результатов творческой деятельности позволяет превратить интеллектуальные ресурсы предприятий в объекты интеллектуальной собственности (далее - ОИС) и применить их для получения дополнительного дохода.

Первым шагом "ревизии" интеллектуальных ресурсов предприятия должен быть отбор среди накопленной информации той, которая непосредственно связана с бизнесом. К наиболее ценной для предприятия информации целесообразно применить механизмы патентной охраны и засекречивания. Прежде всего рассмотрим наиболее характерные приемы использования ОИС в деятельности предприятий и организаций.

1. Включение ОИС в хозяйственный оборот

Существует несколько путей "превращения" интеллектуальных ресурсов в нематериальные активы (далее - НМА) предприятия. Они могут использоваться в различных комбинациях.

Использование ОИС при формировании уставного капитала

Согласно п. 1 ст. 66 Гражданского кодекса РФ, вкладом в имущество хозяйственного общества или товарищества могут быть любые имущественные права, которые можно оценить. Для предпринимателей, особенно начинающих, возможность формирования уставного капитала при создании нового предприятия или внесения вклада в совместную деятельность путем передачи ОИС весьма актуальна. Это помогает занять активную позицию на рынке с точки зрения платежеспособности, ликвидности, кредитоспособности, располагая на старте небольшими материальными ресурсами.

Соединение финансового и интеллектуального вкладов требует их "уравнивания" в денежном отношении. Оценка интеллектуального вклада может быть произведена по соглашению сторон (учредителей или участников). Если же стороны считают, что предполагаемая стоимость превышает сумму, установленную законодательно на соответствующий момент времени, то она должна определяться независимым оценщиком (вопросы оценки ОИС рассмотрены ниже).

В качестве интеллектуального вклада может быть передано право пользования ОИС, оформленное соответствующим лицензионным или авторским договором. Внесение вклада в виде права на использование ОИС должно отражаться в соответствующих разделах учредительных документов вновь создаваемого предприятия. В этом случае заключается лицензионный договор на уступку (использование) патента или товарного знака учредителем (лицензиаром) создаваемому предприятию (лицензиату), который регистрируется в Роспатенте.

Средства, зачисленные в уставный капитал, в объеме, который подтвержден оценкой, у получившей стороны не облагаются налогом на прибыль.

При передаче результатов исследований и разработок в уставный капитал малого технологического предприятия существуют особенности оформления, связанные с конкретными хозяйственными ситуациями.

Использовать ОИС можно и для увеличения уставного капитала действующих предприятий, заинтересованных в эмиссии акций. Дополнительное число акций, которое приобретает учредитель в обмен на включение стоимости права владельца на ОИС, повышает долю дохода (прибыли) в виде дивидендов по акциям.

Использование ОИС для улучшения имиджа предприятия

Факты патентной охраны выпускаемой продукции или использования лицензии известного производителя в представлении потребителей свидетельствуют об уникальности используемой технологии, а значит, и новизне продукции. Следовательно, информация о правовой защищенности фактически выполняет рекламную функцию.

Эта стратегия сегодня стала использоваться и в России, что особенно заметно по динамике оформления прав на товарные знаки (далее - ТЗ) именитых зарубежных партнеров российскими производственными и торговыми предприятиями с целью укрепления позиций на рынке.

ОИС в финансово-хозяйственной деятельности предприятия

Оптимизация финансово-хозяйственной деятельности предприятия с использованием ОИС возможна при условии их включения в состав НМА. Юридически включение регламентируется Порядком, зарегистрированным Минюстом РФ 20.03.1995 г., N 809.

Согласно п. 48 раздела 4 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в РФ от 29.07. 1998 г. N 34н, ОИС становятся нематериальными активами с момента использования их в производстве. Для постановки на учет необходимо иметь правоудостоверяющий документ, провести оценку стоимости, определить даты и сроки использования. Стоимость НМА при постановке на учет определяется по величине затрат на их создание или приобретение и доведение до состояния, пригодного к использованию.

Допустим, что имеющиеся НМА выявлены и должным образом поставлены на бухгалтерский учет. Что это даст предприятию помимо повышения акционерной стоимости? В этом случае определенного улучшения финансовых показателей предприятие может достигнуть за счет:

- снижения налога на прибыль в связи с уменьшением налогооблагаемой базы на величину амортизации НМА и величину затрат на создание ОИС;

- экономии отчислений на зарплату при оплате труда через авторское вознаграждение за создание ОИС;

- экономии подоходного налога физических лиц (владельцев ОИС);

- экономии налога на добавленную стоимость, если сделка оформляется как патентный, лицензионный или авторский договор (Необходимо учитывать возможные изменения нормативно-правовой базы).

Снижение налога на прибыль при формировании амортизационных фондов связано с возможностью предприятий самостоятельно устанавливать сроки амортизации и относить на себестоимость продукции затраты, связанные с процессом создания ИС. Важно, что затраты, связанные с выплатой вознаграждений, не включаются в фонд заработной платы, и, следовательно, отсутствуют соответствующие начисления на фонд оплаты труда.

При выплате вознаграждений авторам изобретений и промышленных образцов учитываются документально подтвержденные расходы. Если указанные расходы не могут быть подтверждены документально или подтверждаются не полностью, то авторы имеют право вывести из-под налогообложения 30% от суммы вознаграждения, полученного за первые два года использования ОИС.

Следует отметить, что возможности для оптимизации структуры НМА связаны не столько с налоговыми льготами, сколько с использованием финансовых инструментов.

Использование правовой охраны интеллектуальных ресурсов для повышения доходности предприятия

Материальная продукция в соответствии с договорами купли-продажи, актами о передаче, накладными "покидает" производителя и передается другому собственнику. Нематериальная продукция может оставаться в копии у прежнего владельца или автора. Поэтому возникает необходимость специального оформления передачи прав на нее.

Передача созданной технической документации или иной оригинальной информации оформляется договором передачи прав на РИД, по которому выплачивается авторское вознаграждение. Поскольку стоимость передаваемого актива определяется ожидаемым доходом от его использования, размер вознаграждения может значительно превышать затраты на его создание.

Фактически в хозяйственном обороте присутствуют два взаимосвязанных вида продукции: материальная и нематериальная. Использование каждого вида регламентируется собственной нормативной базой. Наглядный пример: сделка по приобретению компьютера с программным обеспечением оформляется договором купли-продажи компьютера и лицензионным договором на передачу прав использования программного обеспечения. Без передачи прав использование программного обеспечения считалось бы незаконным (контрафактным). Учет сделок происходит раздельно соответственно их содержанию.

Использование интеллектуальных ресурсов для получения дополнительного дохода освоено на многих предприятиях в различных вариантах. Например, предприниматель может получить патент на свое имя и передать права по лицензионному договору своему предприятию за вознаграждение. Его размер ежеквартально актируется и может включать в себя налогооблагаемую прибыль за этот период. Наиболее часто в качестве НМА оформляют технологию, амортизация которой снижает налогооблагаемую базу, а также аналитические материалы. Доля стоимости прав на аналитическую информацию в цене всей работы определяется соглашением сторон.

Особое место среди интеллектуальной продукции научно-технических, производственных, коммерческих предприятий занимают программные продукты и базы данных, создаваемые применительно к собственной деятельности, но потенциально имеющие более широкую сферу использования. Речь может идти, например, о хранении и постоянном обновлении данных о запасах товаров, расчете налогов, лизинговых платежей и т. д.

Разработке компьютерной программы предшествует этап постановки задачи и формулирования логических шагов, которые составят ее основу. Результаты этой деятельности не считаются составной частью программы.

Единого общепринятого определения для термина "компьютерная программа" не существует. Типовое положение ВОИС относительно охраны программ для компьютеров определяет ее как набор команд, позволяющих при их включении в машиночитаемую среду заставить машину, обладающую возможностями обработки информации, выполнять определенные функции, задачи, получать определенные результаты и выдавать информацию об этом.

Инвентаризация интеллектуальной продукции предприятия нередко показывает, что эти программы и базы данных - едва ли не основная ее часть. Законом РФ "О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных" такие объекты отнесены к объектам авторского права. Программам предоставляется охрана как произведениям литературы, базам данных - как сборникам. На эти объекты распространяются соответствующие нормы авторского права. Правообладатель имущественных прав на программу или базу данных в течение срока действия авторского права может зарегистрировать ее в Роспатенте. Не являясь обязательной, эта процедура дает разработчику ряд преимуществ. Так, регистрация является официальным уведомлением общественности о законных правах в отношении к данным объектам, содействует защите прав в случае возникновения конфликтных ситуаций.

Исключительные имущественные права на эти объекты, созданные на предприятии, как правило, принадлежат предприятию. Однако пользоваться ими следует с учетом прав и интересов программистов, тем более что программы для ЭВМ нуждаются в постоянном сопровождении разработчиков.

Регистрация программного продукта в Роспатенте или в депозитариях с мировой известностью, например в Библиотеке Конгресса США, преследует и рекламные цели.

По содержанию к охраняемым авторским правом программным продуктам близок еще один объект правовой охраны - топологии интегральных микросхем. Конечно, такой интеллектуальный продукт нельзя случайно "обнаружить", проводя инвентаризацию активов. Ведь создание микросхем является основным видом деятельности высокотехнологичных специализированных предприятий.

Использование ОИС в качестве гарантийного обеспечения

Анализ инвестиционной деятельности в России показывает, что, пожалуй, основное препятствие для получения инвестиционных ресурсов - это отсутствие надежных гарантий погашения задолженности заемщиком.

При отсутствии в России рынка страхования рисков невозврата предприятиями заемных средств на первый план выходят вопросы снижения рисков за счет других видов обеспечения исполнения обязательств. В большинстве стран требование к заемщику о предоставлении дополнительного источника возвратности денежных средств означает намерение снизить риски невозврата кредита. В современных российских условиях предоставление гарантийного обеспечения - один из основных факторов принятия решений о финансировании проектов.

Перспективным становится использование прав на ОИС в виде гарантийного обеспечения. Речь идет о залоге имущественных прав на ОИС (неимущественные права не могут быть отчуждены, а потому не могут быть предметом залога). Особенность залога исключительных прав состоит в их территориальной и временной ограниченности. Однако если договор залога заключается в стране, в которой действует охрана, и на срок, не превышающий ее действия, ограниченность прав может иметь значение только при рассмотрении спора за рубежом.

Сдерживает использование этого вида гарантий то, что далеко не каждое предприятие владеет ОИС, имеющими высокую рыночную стоимость, и не любой инвестор готов рассматривать права на них в качестве гарантийного покрытия предоставляемых средств. Однако в тех ситуациях, когда инвестор хорошо информирован о коммерческом потенциале ОИС предприятия, возникает реальная возможность оформления залога. Предоставление прав на ОИС, например патент, в качестве залога оформляется таким образом, чтобы первый обладатель прав после выполнения обязательств перед инвестором смог снова ими распоряжаться. Для этого одновременно с договором залога следует заключить соглашение, регулирующее вопросы обратной передачи прав, например, безвозмездную лицензию залогодержателя на право использования патента в производстве.

Известны и другие подходы к балансу интересов. Наиболее простая схема отвечает ситуации, в которой срок действия охранного документа не превышает срока возврата инвестиционных средств. Не ставя перед собой задачу рассмотрения реальных залоговых схем, отметим, что, несмотря на ограниченный вторичный рынок ОИС и, следовательно, сложность для инвестора реализации залога при невыполнении заемщиком своих обязательств, залоговые возможности прав на ОИС весьма велики. У этого вида гарантийного обеспечения есть своя рыночная ниша. Перед проведением переговоров с инвестором обладателю ОИС целесообразно "смоделировать" сущность партнерских отношений и определить условия, при которых залог будет отвечать интересам обеих сторон.

Использование ранее созданных интеллектуальных продуктов

Ревизия интеллектуальных ресурсов предприятия, существующего более десяти лет, почти наверняка выявит результаты исследований и разработок, сохраняющих свою коммерческую значимость. Планируя их использование, предприятие столкнется с вопросом о правовом статусе информации, которую целесообразно превратить в ОИС.

До 1992 г. научно-техническая продукция в основном создавалась за счет бюджетного финансирования. Научно-технические организации, в которых она разрабатывалась, и, тем более, авторы не вправе самостоятельно вносить такие разработки в хозяйственный оборот.

При коммерциализации результатов исследований и разработок по вопросу их передачи следует обращаться к документации научной организации, в которой проводились исследования.

Рассмотрим такую схему. Организация-работодатель отказывается от прав в пользу автора. Затем ОИС становится предметом договорных отношений, сторонами которых являются автор и заинтересованное предприятие. Возникают законные основания для приобретения результатов интеллектуальной деятельности (РИД) и их дальнейшего использования.

Однако теперь, после решения вопроса о правах, нужно определить, каким образом включить результаты в хозяйственный оборот предприятия.

Если РИД оформлен в виде авторского свидетельства СССР на изобретение или промышленный образец, можно воспользоваться правом его обмена в установленном порядке согласно п. 7 постановления ВС РФ от 23.09.1992 г. N 3518-1 "О введении в действие Патентного закона РФ" (в ред. постановления ВС РФ от 14.07.1993 г N5438-1).

Обмену подлежат авторские свидетельства, у которых не истек срок с даты приоритета (20 лет для изобретений и 15 лет для промышленных образцов). Следует учитывать, что коммерческая ценность многих решений, защищенных авторскими свидетельствами, сегодня невелика. Причина заключается не столько в потере актуальности решений (многие из них значительно опережали существовавший уровень техники), сколько в принятом тогда избыточном раскрытии существа изобретений, включая технологические секреты. Поэтому чаще оказывается целесообразнее оформлять заявки на новые патенты с большим объемом прав и сохранением секретов.

Другой путь, который стали использовать на предприятиях, - "обновление" разработки. Для этого с любым юридическим лицом заключают договор, которым предусматривается сохранение прав у исполнителя (согласно ст. 772 ГК РФ).

Правовая охрана интеллектуальных продуктов путем засекречивания

Термин "ноу-хау" - один из самых "загадочных" в области ИС. Он хорошо известен за пределами языка профессионального общения, и в то же время понятие, скрытое за термином, трактуется по-разному и далеко не всегда верно. Появился этот термин благодаря прецедентному праву США, установившему по одному из конкретных судебных дел словосочетание "know-how" для определения секрета производства. Наиболее известный пример - десятилетиями сохраняемый секрет производства "Кока-колы". Интеллектуальный продукт - ноу-хау "живет своей жизнью", его фактическое использование обгоняет в своем развитии законодательное признание.

Использование и охрана РИД, которые коммерчески выгоднее использовать без патентования, регулируются ст. 151 "Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик" и ст. 139 "Служебная и коммерческая тайна" части первой ГК РФ.

Напомним формулировки этих статей.

Статья 151 "Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик" гласит:

"Обладатель технической, организационной или коммерческой информации, составляющей секрет производства (ноу-хау), и мест право на защиту от незаконного использования этой информации в силу неизвестности ее третьими лицами при условии, что:

1. эта информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам;

2. к этой информации нет свободного доступа на законном основании;

3. обладатель информации принимает надлежащие меры к охране ее конфиденциальности".

Статья 139 ГК РФ дает следующее определение:

"1. Информация составляет служебную или коммерческую тайну в случае, когда информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет свободного доступа на законном основании, и обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности.

2. Информация, составляющая служебную или коммерческую тайну, защищается способами, предусмотренными настоящим Кодексом и другим и законами".

Как можно видеть, тексты статей не конкретизируют правовые ситуации, возникающие при коммерциализации научно-технической продукции, не имеющей традиционной патентной охраны, а только формулируют условия признания информации коммерческим секретом.

Первое условие выполнить несложно. Потенциальная ценность информации декларируется на основе ожидаемого технического результата, и практически невозможно доказать обратное. Достаточно очевидно и второе условие. Однако встречаются случаи, когда к коммерческой тайне пытаются, например, отнести опубликованные сведения или информацию о технологическом процессе, открыто осуществляемом на территории, доступной неограниченному кругу лиц.

Определенные трудности вызывает выполнение третьего условия. Пока не накоплена судебная практика, можно опираться в основном на зарубежный опыт в этой области. Охрана конфиденциальности информации становится возможной, если определен круг знакомых с ней лиц. Сообщать информацию следует только тем сотрудникам, которым она необходима для выполнения соответствующих работ.

При временной передаче информации, составляющей коммерческую тайну, другой организации (например, для проведения испытаний) необходимо заключить с ней соглашение о конфиденциальности. Узкое место охраны ноу-хау - раскрытие информации работником предприятия в публикации. В этом случае конкурент получит ноу-хау законным путем. Требование о возмещении убытков работнику может быть предъявлено как к физическому лицу, причем российское трудовое законодательство не предполагает возмещения работником ущерба в связи с упущенной выгодой. Поэтому с каждым работником, которому известна секретная информация, помимо трудового договора нужно заключить специальный гражданско-правовой договор о неразглашении конкретной информации.

Тем не менее сегодня не вызывает сомнений, что ноу-хау - признанный научно-технический товар на мировом рынке передовых технологий, и это подтверждено многолетним опытом работы по продаже лицензий, содержащих условия передачи ноу-хау.

За последние годы интерес к ноу-хау в России возрос по вполне прозаической причине: слишком высоки расходы, связанные с получением патентов, поддержанием их в силе и урегулированием споров в связи с нарушением исключительных прав.

В то же время ноу-хау - не панацея и не замена охраняемых объектов промышленной собственности.

Сопоставляя ноу-хау и объекты исключительного права, приходится прибегать к перечислению характеристик, отсутствующих у ноу-хау: ноу-хау не имеют государственной регистрации, не являются объектом юридической охраны, не регулируются специальным нормативным актом, не имеют четко выраженного содержания.

В чем же тогда, помимо дешевизны, привлекательность и причина распространенности ноу-хау в современном технологическом обмене? И так ли уж беззащитен владелец ноу-хау? Чтобы ответить на эти вопросы, уточним значение понятия "ноу-хау" в соответствии с его современной трактовкой. Близкое по значению к понятиям "конфиденциальная информация", "деловой секрет", "коммерческая тайна" понятие "ноу-хау" приобретает коммерческий смысл в правоотношениях сторон, одна из которых владеет разработками, знаниями, опытом, а другая готова приобрести их в соответствии с договором. Соответственно обладатель ноу-хау защищает свои права, опираясь на общие нормы договорного права.

Однако наиболее реальная гарантия конфиденциальности - заинтересованность покупателя в сохранении преимуществ, которые он получает благодаря приобретению ноу-хау. Признание приобретаемой информации как секретной - это, в сущности, результат договоренности двух сторон, при которой покупающая сторона понимает, что иным способом получить эту информацию и право на ее использование невозможно. Тогда такая информация имеет ценность и для продавца, и для покупателя. Если общедоступность информации, приобретенной как секретной, выяснится после заключения сделки, то можно в установленном порядке признать такой договор ничтожным.

Ценность ноу-хау нельзя априори соотнести с видом информации. Как правило, для покупателя представляют интерес сведения технического характера (научные отчеты, конструкторские решения, методики, рецептуры, протоколы испытаний), без которых доступная информация малоценна. В определенных ситуациях, например при освоении покупателем ноу-хау новых рынков, актуальны сведения о потенциальных клиентах, маркетинговые исследования и т. п.

Ценность представляют ноу-хау, "замаскированные" в описании изобретения. В этом случае владелец сохраняет секреты для усиления будущей лицензии и получает своеобразную страховку на случай, если патент будет признан недействительным или его обойдут. Понятно, что секретная часть технологии остается недоступной для конкурентов.

В качестве ноу-хау могут рассматриваться материалы заявок на выдачу патентов до их публикации. До момента введения временной правовой охраны, предоставляемой потенциальным изобретениям, они фактически являются ноу-хау, которые можно передавать по договору лицу, желающему его использовать. Договор может быть преобразован в лицензионный с момента выкладки заявки, а после выдачи патента - в договор патентной лицензии.

Важно, чтобы сведения, имеющие коммерческую ценность, были систематизированы, конфиденциальны и пригодны для предъявления в момент оформления договорных отношений.

Привлекательность ноу-хау состоит и в том, что срок их действия формально не ограничен. Пока информация, составляющая ноу-хау, недоступна третьим лицам, пока она актуальна, сохраняется коммерческая ценность ноу-хау.

Помимо использования в рамках специальных договоров или лицензионных соглашений есть еще одно эффективное применение ноу-хау. Наряду с ОИС его можно вносить в уставный капитал компаний. Еще десять лет назад предложение зарубежного партнера включить в качестве части его вклада в уставный капитал совместного предприятия "умение торговать" вызывало у российских участников, по меньшей мере, удивление. Сегодня нам понятно, что это "умение" - не что иное, как комплекс секретов в области продвижения товара, являющийся предметом ноу-хау.

Оценка стоимости ноу-хау, вносимого в качестве уставного капитала, базируется на ожидаемом экономическом эффекте от реализации объекта, в котором оно используется.

Благодаря интересу к ноу-хау на рынке интеллектуальной продукции "второе дыхание" стали обретать широко распространенные в недавнем прошлом рационализаторские предложения. Утратив свое первоначальное значение, этот вид изобретательского творчества вновь привлекает к себе внимание производственников и предпринимателей. Напомним, что рационализаторское предложение:

- содержит техническое, организационное или управленческое предложение;

- обладает новизной в пределах того предприятия, которому оно подано;

- дает экономический или иной эффект, т. е. имеет коммерческую ценность для предприятия;

- представляет собой результат личного творчества заявителя.

Особенность рационализаторского предложения заключается в отсутствии официальной процедуры на государственном уровне (а следовательно, и государственных пошлин). Договор о передаче прав на рационализаторское предложение не подлежит обязательной регистрации.

Из перечня признаков рационализаторских предложений видно, что последние могут квалифицироваться как ноу-хау. Эта информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу ее неизвестности третьим лицам.

Итак, результаты творческой деятельности работников повышают доходность предприятия, и их ценность, особенно на малых технологических фирмах, может превышать стоимость основных фондов. Однако для превращения полезной для предприятия информации в активы необходимо засекретить ее, зафиксировав предварительно на материальном носителе.

Следует помнить, что формулирование предмета ноу-хау требует определенных навыков. Естественно, необходимы они и при проведении других операций по включению интеллектуальных ресурсов предприятий в хозяйственный оборот. Закономерно, что в последние годы интенсивно формируется соответствующий рынок консультационных услуг, оказываемых специалистами высокой квалификации.

2. Оценка ОИС

Рассмотрим ОИС с точки зрения их коммерческой привлекательности (потребности, доходности, конкурентоспособности т. п.).

ОИС - это особый вид собственности, не имеющий стоимости, в то время как права на него могут в денежном выражении оцениваться очень высоко. С экономической точки зрения ОИС представляют собой нематериальный актив (НМА), с помощью которого можно обновить технологию и ассортимент продукции или произвести более глубокие изменения в промышленном производстве. НМА в отрыве от материальных и финансовых активов - только потенциал коммерческого успеха. В совокупности эти три составляющие являются основой экономической деятельности предприятий.

Иллюстрируя весомость вклада НМА, часто приводят пример компаний, в которых они доминируют в общей стоимости активов. Казалось бы, парадокс - исчисляется стоимость того, что, как мы говорили, цены не имеет. Но для современного бизнеса это уже давно не парадокс, а компонент экономической политики. Произвести абсолютную оценку невещественной категории невозможно, но экономическое понятие стоимости может быть выражено вероятной выгодой правообладателя.

Оценка ОИС необходима не только при реализации передачи прав собственности на них. Коммерческий потенциал ОИС, как мы видели, велик и при других вариантах использования (внесение в уставный капитал, передача в залог или в доверительное управление), и в каждом случае ОИС необходимо оценивать.

Существует несколько методик оценки стоимости ОИС в составе НМА, согласующихся со стандартами оценки имущества (МСО). Они разработаны на основе национальных стандартов ведущих индустриальных стран и изданы в 1995 г. Российским обществом оценщиков. Четыре стандарта содержат методические подходы и рекомендации по процедурам оценки имущества, включая ИС. В первом из них, МСО-1, излагаются общие принципы оценки рыночной стоимости объектов собственности. МСО-2 содержит базы оценки, отличные от рыночной стоимости. Вопросы оценки стоимости в целях финансовой отчетности отражены в МСО-3. Последний из стандартов, МСО-4, устанавливает принципы оценки ссудного обеспечения, залога и обеспечения долговых обязательств.

Роспатентом опубликованы методические пособия, например, "Интеллектуальная собственность и нематериальные активы" (1998 г.), "Порядок учета и рекомендации по стоимостной оценке объектов интеллектуальной собственности" (2000 г.), содержащие рекомендации и тексты основных нормативных актов по данной теме.

Следует отметить, что контролирующие органы признают оценку на основе сертификата, выдаваемого согласно свидетельству, зарегистрированному в Госстандарте РФ.

Цели оценки в основном связаны с финансовой отчетностью или с введением ОИС в гражданский оборот. Несмотря на различия в методах, обусловленные поставленными целями, оценки по сути взаимосвязаны. Не имея права собственности на ОИС, т. е. не отразив их на балансе, предприятие не может распоряжаться правами в коммерческих целях.

Существуют различия в оценке стоимости вклада в уставные капиталы акционерного общества, создаваемого в результате приватизации государственного или муниципального предприятия, и вновь образуемого акционерного общества или предприятия с иностранным инвестором. В первом случае стоимость НМА включается в состав стоимости приватизируемого имущества и объектов научно-технической сферы и определяется на основе документированных затрат.

Для акционерных обществ и предприятий других организационно-правовых форм, в том числе с иностранным инвестором, денежная оценка вклада каждого учредителя производится на основе рыночной стоимости по соглашению между учредителями. В законодательно предусмотренных случаях она подлежит независимой экспертной проверке (п. 6 ст. 66 ГК РФ). Определение рыночной стоимости вклада патентов и ТЗ в уставный капитал - сложная практическая и методологическая проблема. Единой федеральной методики такой оценки пока нет. На практике используется несколько методик, разработанных на основе многолетнего реального опыта оценщиков.

Поясним некоторые вопросы, связанные с оценкой ОИС.

Проведение финансовой отчетности может потребовать (в зависимости от условий учета и отчетности субъекта хозяйствования) определения балансовой, восстановительной или остаточной стоимости ОИС.

Балансовая стоимость ОИС определяется по фактическим затратам на его приобретение или создание, а также на доведение ОИС до состояния, в котором он может быть использован в запланированных целях. Восстановительная стоимость - это отраженная в отчетности стоимость ОИС, переоцененная в порядке и случаях, предусмотренных законодательством. Балансовая стоимость ОИС за вычетом накопленного износа представляет собой остаточную стоимость. Таким образом, оценка стоимости ОИС, производимая в связи с требованиями финансовой отчетности, базируется в основном на стоимости, сформированной до введения ОИС в гражданский оборот. Отличия определений касаются только области учетных операций.

Другое дело - цели оценки ОИС, связанные с его введением в гражданский оборот. В этом случае выбирают метод, отвечающий специфике использования ОИС. Это может быть:

- стоимость ОИС как лицензионного вознаграждения в виде прямого денежного вознаграждения (роялти, паушальный платеж, гонорар), в виде косвенного и неденежного вознаграждения (дивидендов, информации о рынке, конкурентах и т. д.);

- потребительская стоимость, которую конкретный ОИС имеет для того или иного пользователя. Рассчитывая ее, - не принимают во внимание возможность более эффективного использования ОИС;

- стоимость специализированного ОИС, не предназначенного для продажи на открытом рынке;

- инвестиционная стоимость ОИС, определяемая для конкретного инвестора или группы инвесторов;

- ликвидационная стоимость ОИС, соответствующая денежной сумме, которая может быть реально получена от продажи собственности в короткие сроки;

- стоимость в условиях ограниченного рынка, когда ОИС из-за особых условий рынка, специфических характеристик, отсутствия маркетинговой проработки на данный момент времени привлекает относительно небольшое число потенциальных покупателей.

При выборе базы оценки исходят из ее цели. Цена одного и того же ОИС в зависимости от цели оценки ОИС и выбора соответствующего определения стоимости может оказаться различной. Базой оценки служит либо рыночная, либо отличная от нее стоимость.

Рыночная стоимость как база оценки ОИС представляет ту денежную сумму, которую можно получить за ОИС, если он будет выставлен на продажу на открытом рынке на дату оценки. Ее рассматривают с позиций трех классических подходов: затратного, доходного, рыночного.

Каждый из подходов реализуется своими методами.

Затратный подход основывается на изучении возможностей инвестора в приобретении ОИС и исходит из того, что покупатель не заплатит за объект сумму, большую, чем та, в которую обойдется получение аналогичного по назначению и качеству объекта. Он заключается в расчете затрат, необходимых для воспроизводства ОИС или его замены за вычетом износа. При расчете используют методы:

- определения начальных затрат;

- стоимости замещения;

- восстановительной стоимости.

Метод определения начальных затрат основывается на выявлении всех фактических затрат, связанных с созданием ОИС, его приобретением и доведением до использования в запланированных целях. В бухгалтерской отчетности НМА отражают с приведением разновременных стоимостных оценок к расчетному году и с учетом величины морального износа (старения) ОИС.

При расчете стоимости замещения имеют в виду цену покупки актива с теми же функциями и потребительскими качествами.

Восстановительная стоимость ОИС определяется как сумма затрат, необходимая для создания его новой точной копии. Для проведения расчета необходимо выявить затраты, связанные с созданием и доведением до готовности к использованию в запланированных целях ОИС, установить на дату оценки цены на сырье, материалы, энергоносители, комплектующие изделия, среднеотраслевую стоимость рабочей силы соответствующей квалификации и т. п. Стоимость ОИС определяют как общую величину прогнозируемых затрат.

Доходный подход основывается на том, что приобретение того или иного ОИС должно быть не менее рентабельно, чем вложение средств другим способом в такой же отрезок времени. Он основан на установлении причинной связи между функциональными свойствами ОИС, введенного в гражданский оборот, и будущими доходами ("принцип ожидания"). Для этого подхода используют методы, основанные на дополнительном уровне экономического дохода, на снижении уровня экономических издержек, или метод разделения прибыли.

Сущность методов понятна из формулировки каждого из них, а выбор зависит от специфики использования конкретного ОИС.

Рыночный подход основан на том, что у покупателя есть выбор, поскольку существуют другие ОИС, подобные и выполняющие те же функции. Понятно, что выбор будет сделан в пользу того ОИС, который устроит покупателя по комплексу качеств, стоимости, сроку службы, степени правовой защищенности, уникальности.

В равной степени возможность выбора есть и у правообладателя. Среди нескольких потенциальных покупателей он отдаст предпочтение тому, кто предложит более высокую цену и с кем возможно перспективное сотрудничество.

Рыночный подход реализуется методом сравнительных продаж или же методом освобождения от платежей.

Метод сравнительных продаж основан на принципе эффективно функционирующего рынка, на котором широко продаются и покупаются активы аналогичного типа. Он предусматривает сопоставление оценки ОИС по намечаемой сделке с уже состоявшейся аналогичной сделкой.

Метод освобождения от платежей основан на предположении, что ОИС, используемый правообладателем, ему не принадлежит. Оценивается часть выручки, которая должна была бы в этом случае выплачиваться в виде вознаграждения, но в действительности остается в распоряжении владельца. Создаваемая ОИС дополнительная прибыль и составляет его стоимость.

Применение описанных методов требует детального исследования рынка. Необходимо собрать информацию о предложениях к продаже аналогичных объектов и совершенных сделках, определить перечень показателей, по которым производится сопоставление ОИС, и степень влияния особенностей объектов на их стоимость, сравнить оцениваемый ОИС с объектами, проданными или продающимися на рынке.

Перед оценщиком может стоять задача определения доли в стоимости продукции, приходящейся на ОИС. В этом случае используют рекомендованные алгоритмы расчета. Так, для изобретений и полезных моделей применяют коэффициенты достигнутого результата, сложности решенной технической задачи, новизны. Оценку промышленных образцов проводят с использованием коэффициентов оригинальности, сложности дизайнерской задачи, объема выпуска.

Следует предостеречь предпринимателей от произвольного определения стоимости ОИС при формировании уставного фонда предприятия. Когда создание нового коммерческого предприятия начинается "с нуля" и до прибыли далеко, учредители легко соглашаются на случайную оценку ОИС, передаваемых в качестве вклада в уставный капитал, и не задумываются о будущих проблемах. Но вот производство налажено с использованием реальных финансовых средств, внесенных кем-то из учредителей. Компания действует успешно, и возникает вопрос распределения прибыли. Поспешная, ничем не подтвержденная оценка ОИС "на входе" может обернуться конфликтами, судебными разбирательствами. Чаще всего конфликты возникают при высоком уровне доходности предприятия, а также при изменении расстановки сил в коллективе. Однако в основе разногласий - небрежное юридическое оформление интеллектуального вклада, которое может создать угрозу стабильности работы предприятия.

В подобных ситуациях целесообразно проводить переоценку ОИС, внесенного в уставный фонд. Ограничений по срокам с момента создания предприятия не существует.

Говоря о подходах к оценке ОИС, мы не выделяли отдельные виды объектов. В то же время их "коммерческая жизнь" имеет свою историю и специфику, как это видно на примере товарных знаков.

Стоимость товарных знаков и ее оценка

В зарубежной практике, особенно в США и Великобритании, объектом оценки чаще всего становится не собственно ТЗ, а брэнд как совокупность материальных и нематериальных категорий, которые формируют благоприятное впечатление у потребителя и желание приобрести товар с конкретной маркировкой из множества других. Брэнд может относиться к отдельному продукту (брэнд - продукт) или компании в целом (корпоративный брэнд). Основа брэнда - охраняемый в соответствии с законодательством ТЗ. Как правило, элементами брэндов являются также права, вытекающие из патентов на изобретения и промышленные образцы, и авторские права.

Всестороннюю "вооруженность" брэнда часто иллюстрируют на примере корпорации Eastman Kodak. Помимо зарегистрированного во многих странах мира товарного знака Kodak, защищены патентами оборудование и технология; в виде промышленных образцов охраняются форма упаковки и внешний вид изделий; в рамках авторского права защищено изображение на упаковке.

"Сильный" брэнд обязательно включает оригинальную маркетинговую и рекламную стратегию, умелое сотрудничество со СМИ, сервисное обслуживание клиентов. Эти и многие другие элементы брэндов охраняются в силу конфиденциальности или в рамках антимонопольного законодательства.

Показателем значимости брэнда служат франшизные сети. Термин "франшиза" (в России чаще употребляется его английский эквивалент "франчайзинг") происходит от французского "свободный от обязанности исполнять чью-то волю". Сегодня это понятие означает возможность для предпринимателя вести бизнес без собственного опыта и с ограниченным капиталом, если он становится дилером франшизной сети (франшизиатом). Для этого он должен приобрести право заниматься определенным видом деятельности в совокупности с ее организацией. Пример сети Mac Donald's хорошо известен. Для жителей Западной Европы показательным примером создания и развития франшизной сети служат магазины одежды Benetton. В 1969 г. впервые за пределами Италии такой магазин был открыт в Париже. Он приносил прибыль, но настоящий успех пришел после того, когда были выдержаны стандарты качества, присущие магазинам "материнской" компании.

Приобретение брэнда, создававшегося в течение длительного времени и завоевавшего доверие потребителей, позволяет покупателю "перескочить" в своем развитии через много этапов.

Для мирового рынка торговли брэндами были важны прецеденты. Так, резкое оживление рынка произошло после того, как швейцарская компания Nestle выиграла спор за брэнд Rowntree. В настоящее время цены на этом рынке могут в десятки раз превышать годовые доходы компаний-покупателей.

Из литературы известны следующие стоимостные показатели "глобальных" брэндов (в млрд. долларов США): Marlboro - 33, Coca-Cola - 33 (по другим данным - на порядок меньше), Nescafe - 12, Microsoft - 10, Kodak - 10.

Продажа брэндов - это весьма заметные, но относительно редкие сделки, в то время как их "стержень" - товарные знаки, - пожалуй, наиболее "динамичный" из объектов промышленной собственности. Его используют в собственном бизнесе, передают, рекламируют, соизмеряя свои действия с изменяющейся во времени эффективностью и стоимостью знака.

Основания для оценки ТЗ группируют по следующим категориям:

- ценообразование сделок продажи или лицензирования ТЗ. Устанавливается цена сделки, по которой знак может быть продан внутри страны или на международном рынке;

- финансовая безопасность и дополнительная стоимость, основанные на потоках наличности и на активах;

- планирование налогообложения в связи с приобретением ТЗ;

- увеличение стоимости бизнеса за счет дополнительного вклада в виде ТЗ;

- анализ возможных ситуаций, связанных с реорганизацией или банкротством, оценка влияния стоимости ТЗ на предполагаемые процедуры;

- поддержка стороны в судебном процессе, связанном с нарушением прав собственности на ТЗ или другими спорами.

Товарные знаки оцениваются по ряду количественных и качественных факторов. В зарубежной практике принято проводить оценку с учетом абсолютного и относительного возраста, особенностей использования, возможностей распространения, соответствия духу времени, прибыльности, затрат на продвижение, рыночного потенциала, узнаваемости словесного обозначения.

Из приведенного краткого перечня ясно, что каждый конкретный знак не может характеризоваться всеми приведенными показателями, и их влияние на экономическую ценность различно. Для некоторых составляющих знака определить позитивность или негативность их влияния можно только после глубокого анализа применительно к каждому конкретному случаю. Казалось бы, длительный срок экономической жизни знака однозначно повышает его стоимость. Однако есть и другие примеры запланированного ограничения. Всем известны программные средства, несущие общее брэнд-наименование Pentium и предназначенные (как это понятно из перевода названия с латыни) для компьютеров пятого поколения. Создание техники шестого поколения, на которое не может не ориентироваться Microsoft, приведет к падению спроса на продукт Pentium, но это входит в намерения владельца и не снижает стоимости наименования.

Оценка ТЗ и брэндов получила распространение всего 20 - 25 лет назад, и с тех пор методология оценок не претерпела существенных изменений. В различных ситуациях так же, как и при оценке других объектов, используют затратный, доходный и рыночный подходы, а также метод, называемый англоязычным термином "гудвил".

Затратный подход. Этот подход называют также "инвентарным". В его основе - суммирование расходов на разработку и создание ТЗ. Это могут быть расходы на рекламу, оплату пошлин, персонал, развитие, а также расходы, связанные с судебными спорами о нарушении исключительных прав. Итог, полученный в результате суммирования затрат, конечно, не может расцениваться как стоимость актива, которая будет фигурировать в коммерческом предложении. И владелец, и приобретатель актива преследуют цель доходности своих вложений. В этом смысле владелец может рассматривать сумму затрат как базу для расчета стоимости сделки. Приобретатель будет руководствоваться другими соображениями: для него приемлема цена, которая с учетом дополнительных затрат на использование актива обеспечит рентабельность приобретения.

Несовершенство метода очевидно, однако простота и возможность объективно судить о понесенных затратах делают его достаточно распространенным.

Доходный подход. Стоимость, определяемая этим методом, отражает планируемые будущие выгоды. Существуют три разновидности доходного подхода:

- метод экономии затрат за счет использования НМА;

- определение избыточного денежного потока;

- метод выделения поступлений, при которых НМА может принести более высокую прибыль.

Точность метода может быть высокой при владении информацией о доходе, прямо относящемся к ТЗ, косвенном доходе, ценовой надбавке, снижении затрат, предполагаемом сроке экономической жизни актива, капитализации. Этот метод считают в большей степени теоретическим. Тем не менее его применяют, например, при оценке брэндов предприятий франшизной сети.

Метод "гудвил". Прямой англоязычный термин "гудвил" не имеет однозначного адекватного ему в русском языке и может означать как "реноме" или "хорошую репутацию товарного знака" (прямой перевод), так и разницу между ценой, уплаченной за предприятие, и суммой его материальных активов и обязательств. Именно понятие "гудвил" было со временем трансформировано в привычное сегодня понятие "нематериальные активы", под которыми подразумевается ИС. Дальнейшее углубление анализа природы и роли активов привело к концепции и понятию брэнда.

Сегодня этот метод представляется неточным и архаичным.

Рыночный подход. Наиболее распространенный в мировой практике рыночный подход к оценке позволяет установить стоимость будущих выгод от обладания знаком на основании конкуренции и равновесия. Эти принципы подразумевают, что на свободном неограниченном рынке спрос и предложение приведут цену в точку равновесия. Для анализа используют близкие по доходности сделки, к которым имеется доступ и условия которых раскрыты.

Активный рынок и развитая информационная база позволяют отобрать и использовать для расчета сравнимые по базовым элементам сделки, заключенные в области лицензирования и купли-продажи за определенный период времени. В соединении с системой анализа показателей мощи знаков сравнение проводят по определенному алгоритму. Оценку, обусловленную рынком, обычно подкрепляют альтернативными оценочными методами.

Рынок с небольшим объемом сделок по предмету оценки не только затрудняет ее проведение, но и снижает точность. В ситуации, когда предметом сделки является передача комплекса прав, выделить стоимость прав на ТЗ бывает очень сложно. Это еще одно обстоятельство, сдерживающее интерес российских оценщиков к рыночному подходу.

Приступая к формированию НМА предприятия, следует помнить, что учет активов - это завершение серьезного подготовительного этапа работы по оптимизации их структуры, выбору амортизационной политики. Только постоянная работа по созданию и управлению активами, своевременное принятие решений о продаже или приобретении отдельных активов в полной мере обеспечат реализацию их потенциала.